Согласно условиям по договору о предоставлении займа производится ежеквартальное начисление процентов.
«Процентные периоды по настоящему Займу составляют 3 месяца (или другие периоды по соглашению, которое может быть достигнуто между сторонами), но во всех случаях заканчиваются в день, являющийся Рабочим днем. Заемщик обязуется оплатить Займодавцу, в конце каждого последующего процентного периода, проценты, начисленные по использованным суммам Суммы займа, по ставке ЛИБОР на процентный период и маржу в размере 5 % в год.»
Выплата процентов  производилась в первых числах квартала следующего за кварталом начисления процентов.
С выплаченной суммы процентов удерживался КПН у источника выплаты с дохода нерезидента.
1.Вопрос по начисленным, но невыплаченным процентам:
· Возможно ли,  согласно законодательству не платить проценты по займу, увеличивая при этом задолженность по процентам в пассиве баланса?
·  Если в договоре прописано погашение процентов ежеквартально, а компания не платит проценты по займам, является ли это нарушением с точки зрения налогового законодательства?
· В случае начисления, но невыплаты процентов  каков порядок удержания КПН у источника выплаты с доходов нерезидента.
 
2.Вопрос по капитализации процентов:
· Возможно ли, согласно законодательству капитализировать проценты по займу в тело займа? При наличии дополнительного соглашения.
· Какие могут возникнуть налоговые риски?
· Если капитализация возможна, как будут отражаться  начисленные и капитализированные проценты  в  форме 101.04, каков порядок удержания и сроки оплаты КПН у источника выплаты?

Ответ 1.
Возможно, однако при таком варианте у Заемщика возникают дополнительные обязательства, которые можно было бы избежать при выполнении условий договора в т.ч.:
⠀ — возникает обязательство по начислению и уплате штрафных санкций за невыполнение обязательств по договору т.е. невыплата вознаграждения по ставке LIBOR+5%, установленных соглашением сторон. Если в договоре нет таких условий, то начисление штрафа должно осуществляться Заемщиком на основании ст. 293 ГК РК по ставке рефинансирования согласно ст. 393 ГК РК;
⠀ — появляется кредиторская задолженность в валюте, которая как монетарный актив, должна пересчитываться на каждую отчетную дату, с возникновением курсовых разниц и отражением их в учете согласно МСФО(IAS) 21 и ст. 192 НК РК;
⠀ — по истечению срока исковой давности накопленная кредиторская задолженность должна быть признана в составе совокупного годового дохода (далее СГД) Заемщика с уплатой 20% КПН, кроме выплат ежеквартального КПН у источника выплаты, который ТОО будет обязано исчислять и уплачивать в бюджет, отчитываясь по форме 101.04.
⠀ Что касается вычетов вознаграждения, то необходимо учитывать, что заем получен от нерезидента, который является взаимосвязанной стороной, не создающей резерва резервов (провизий) в соответствии с п. 1 и 6 ст. 250 НК РК, и тогда вычет вознаграждения осуществляется по методу начисления согласно п.2 ст.246 НК РК, вне зависимости от того, уплачивалось ли оно фактически или нет.
⠀ Однако, вычет по вознаграждению, при таких условиях, ограничивается суммой, рассчитанной по формуле, предусмотренной п.4 ст. 246 НК РК.
⠀ Отрицательное значение среднегодовой суммы собственного капитала  признается равным нулю, соответственно показатель «СК/СО», в формуле, установленной п.4 ст. 246 НК РК также обнуляется, и сумма вычета приравнивается к нулю т.е. вычета вознаграждения по займу, полученному от Займодателя-нерезидента не будет.
Прямых норм запрещающих невыполнение обязательств по выплате вознаграждений НК РК не предусматривает т.к. нарушение условий договора займа регулируется ГК РК и условиями договора.
⠀ К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах согласно ст. 268 ГК РК.
Граждане и юридические лица свободны в заключение договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон. Согласно ст. 393 ГК РК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.
⠀ Таким образом, в соответствии с положениями ГК РК, в 2-х сторонних договорах стороны вправе установить любые не противоречащие законодательству условия, которые они уже обязаны выполнять, в противном случае для принуждения должника выполнить обязательство  ГК РК предусматривается неустойка.
⠀ Так согласно, ст. 293 ГК РК:
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
⠀ Размеры неустойки определяются в твердой денежной сумме или в процентах к сумме неисполненного либо ненадлежащее исполненного обязательства.
Штраф — это неустойка, которая устанавливается либо в точно определенной сумме (например, 30 000 тенге) или в процентах к определенной величине (например, 10% от суммы долга). Штраф взыскивается однократно».
Пени — это неустойка, которая устанавливается в процентах за каждый день просрочки от суммы неисполненного обязательства.
⠀ Если положениями Договора установлены условия определения и выплаты штрафов и(или) пени за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, то это условие фактически является письменным согласием сторон о признании должником штрафов, пени.
⠀ Таким образом, в целях налогообложения) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения по Договору обязательств кредитор обязан включить в СГД суммы штрафов, пени в налоговом периоде, в котором возник факт их признания письменно (по расчету претензии) или присуждена по решению суда.
⠀ В таком случае суммы невыплаченного долга должны быть признаны должником и кредитором -нерезидентом как доход нерезидента из источников в РК согласно пп.9 п.1 ст. 644 НК РК, с которого должен быть уплачен налог у источника выплаты по ставке 15%, а сумма невыплаченного вознаграждения, до истечения срока исковой давности, может быть признана как безвозмездно полученное имущество согласно пп.30 п.1 ст. 644 НК РК с удержанием 20% КПН.
В случае начисления, но невыплаты процентов (вознаграждения), КПН у источника выплаты уплачивается согласно условиям ст. 645 НК РК в т.ч. в соответствии с  пп.2 п.1 ст. 645 НК РК —
по начисленным и невыплаченным доходам, которые отнесены на вычеты путем представления Расчета  согласно ст. 648 НК РК.
Отражение операции по учету вознаграждения, указанного в пп.2 п 1. ст. 645 НК РК производится в стандартном порядке согласно Приложениям 8-9 приказа Министра финансов Республики Казахстан от 12 февраля 2018 года № 166 в т.ч. согласно п.15 и 17 Правил составления Расчета по корпоративному подоходному налогу, удерживаемому у источника выплаты с дохода нерезидента по форме 101.04, строка 101.04.003 предназначена для отражения суммы доходов, начисленных, но невыплаченных нерезидентам, отнесенных налоговым агентом на вычеты. Строка 101.04.003 заполняется на основании данных приложения к расчету.
Датой отнесения на вычеты начисленных, но не выплаченных доходов нерезидентов, признается 31 декабря отчетного календарного года.
Строка 101.04.003 заполняется в расчете за 4-й квартал отчетного календарного года.
В приложении к расчету в графе K указывается сумма начисленных, но невыплаченных нерезидентам в течение налогового периода доходов, отнесенных налоговым агентом на вычеты.

Ответ 2.
Возможно, если в договоре согласовано сторонами, что возврат займа и вознаграждение будет производится в конце срока предоставления средств, то допускается капитализация вознаграждения на увеличение основной суммы долга по займу.
  ⠀ Вознаграждение, которое начисляется, но не выплачивается, учитывается на счете «Краткосрочные вознаграждения к выплате», вплоть до того момента, пока оно не будет фактически уплачено или капитализировано. С такого дохода должен быть уплачен КПН у источника выплаты по ставке 15% в установленном порядке, предусмотренном ст. 645-647 НК РК.
⠀ При этом, следует учитывать, что согласно п.1 и 3 ст.246 НК РК вознаграждениями признаются:
⠀ — вознаграждения, определенные в пп.62 п.1 ст. 1 НК РК;
⠀ — неустойка (штраф, пеня) по договору кредита (займа) между взаимосвязанными сторонами;
⠀ — плата за гарантию взаимосвязанной стороне.
⠀ Таким образом, в случае, если задолженность по вознаграждению капитализирована и включена в сумму основного долга, то она реклассифицируется в основной долг (заем) и уже  не является вознаграждением в целях исчисления КПН, поэтому расходы по выплате такого основного долга вычету не подлежит.
При проведении операции по капитализации вознаграждения в увеличение суммы основного займа у Заемщика возникают следующие сложности и риски:
⠀ — с каждой операцией капитализации процентов, при сохранении договорной ставки , будет увеличиваться база исчисления, что приведет к увеличению номинальной величины вознаграждения и неоправданное изъятие денежных средств из оборота Заемщика т.е. возникает ситуация применения метода сложных процентов т.е.
сложные проценты  начисляются на основную сумму и на весь накопленный и невыплаченный процент (капитализированный в сумму займа);
⠀ — после каждой капитализации следует пересчитывать результаты дисконтирования долгосрочного займа;
⠀ — просматриваются риски обнаружения уклонения от налогообложения капитализированной части займа у Займодателя-нерезидента т.к. Налоговые Конвенции, как правило, позволяют только уменьшать величину процентов, а не освобождаться от налога полностью, поэтому Займодатель обязан был бы уплатить в стране резидентства как минимум 10% с сумм вознаграждения, которые будучи капитализированы в сумме займа, выводятся из под налогообложения;
⠀ —  регулярное увеличение базовой величины займа в валюте, которая как монетарный актив, должна пересчитываться на каждую отчетную дату, приведет к резкому увеличению курсовых разниц, которые будут существенно влиять на финансовые и налоговые последствия у Заемщика.